作者：刘琦玲
在竞业限制纠纷案件中，原被告双方矛盾比较集中，单一诉求情况较多，对于用人单位来说，诉求包括要求劳动者返还已支付的竞业限制补偿金、支付违约金、要求劳动者继续履行竞业限制义务、要求劳动者赔偿实际损失等等，对于劳动者一方来说，主要有要求用人单位支付竞业限制补偿金、解除竞业限制协议等。
那么，哪些行为会被认定为违反竞业限制协议的约定，违反竞业限制协议后用人单位和劳动者的救济思路有哪些。
一、违约行为的认定——竞争关系、同类竞争业务是关键
《劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的范围是受竞业限制的人员禁止到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，禁止自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。双方也会在竞业限制协议中细化相关条款，所以考量劳动者是否违反竞业限制协议，最为核心的是应评判原用人单位与劳动者自营或者入职的单位之间是否形成竞争关系。
但何为竞争关系、同类竞争业务并没有具体的规定，需要法官的自由裁量。
在诉讼过程中，根据谁主张谁举证的诉讼原则，公司方需承担劳动者违反竞业限制协议的证明责任，而公司的常见做法是根据竞对单位营业执照的经营范围、公司官网的业务介绍与本公司相同和重合来判断劳动者是否违反竞业限制协议的约定，显然这是站不住脚的。因为在实践中，往往存在着企业登记经营事项与实际经营事项不一致的情形，并且营业执照上经营范围登记类别是工商部门划分的大类，如果仅以登记范围是否重合来判断，对用人单位和劳动者来说都会存在不公平的可能。
举例来说，近年来互联网企业竞业限制纠纷案件多发，而大多互联网企业的经营范围基本包括“计算机软硬件的开发、销售、计算机专业技术领域及产品的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务。”如果仅以经营范围重合为据，显然会对互联网从业人员的再次就业造成极大限制，阻碍行业发展，造成资源浪费。
竞业限制制度的设置是为了防止劳动者利用其所掌握的原用人单位的商业秘密为自己或为他人谋利，从而抢占了原用人单位的市场份额，给原用人单位造成损失。竞业限制制度在保护用人单位权益的同时对劳动者的就业权利有一定的限制，因此在判断违约行为时应结合实际经营内容、服务对象或者产品受众、对应市场等方面是否重合进行综合判断。
二、劳动者违反竞业限制义务时用人单位的救济
（一）要求劳动者继续履行竞业限制义务
竞业限制协议由用人单位和劳动者自愿订立，内容不违反法律法规强制性规定，该协议合法有效，对双方具有约束力，如果起诉时仍处于竞业限制期间，可以要求劳动者继续履行竞业限制义务。
这时存在一个问题，劳动者已经入职另一家单位，继续履行竞业限制义务是否必然要求劳动者解除劳动合同。答案是视具体情况而定。
如果认定新入职单位与原用人单位存在竞争关系，经营同类业务，判决也支持了劳动者继续履行竞业限制义务，根据合同的相对性原则，此时新劳动关系需解除。
如果劳动者仅违反了竞业限制协议中的报备、通知义务等，并未入职竞对单位，则无需解除新的劳动关系。
（二）要求劳动者返还已支付的竞业限制补偿金、违约金
《劳动合同法》第二十五条规定，当劳动者违反竞业限制，用人单位可以与劳动者约定违约金。因此，要求劳动者返还已支付的竞业限制补偿金和违约金需有协议的明确约定。
（三）要求劳动者赔偿用人单位损失
用人单位损失包括因劳动者违反竞业限制义务造成的直接损失、劳动者因此获得的利益以及用人单位维权支出的合理费用，如果有证据证明且协议中明确约定，该项诉求可以被支持。
三、用人单位违反竞业限制义务时劳动者的救济思路
相比较而言，当用人单位违反竞业限制义务时，劳动者的救济思路就显得单一了，包括要求用人单位支付竞业限制补偿金和解除竞业限制协议。关于竞业限制补偿金数额的确定，有约定的从约定，且不能低于法定标准，没有约定的，按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%的标准支付。
四、律师建议
（一）对用人单位的建议
1. 细化竞业限制协议的内容
竞业限制协议的内容除不能违反法律法规的强制性规定之外，如人员范围、限制期限、支付竞业限制补偿金的标准等等，协议需对可能发生的情况做以细化规定，如竞业限制人员的通知义务、协议有效期内多次违约时的违约金责任承担方式，实际损失的计算等等。
2. 加强证据意识
用人单位以劳动者违反竞业限制协议起诉，需要证明劳动者的违约行为，实践中招退工记录、社保公积金、个税记录、出入竞对公司的记录等都可以证明劳动者入职竞对单位，但是用人单位很难获取上述信息，因此需要注意证据的收集和保存。
3. 及时跟进竞业限制协议的履行情况
对于用人单位来说，应该及时梳理履行竞业限制协议的人员信息、竞业限制的到期时间、经济补偿金的支付情况、竞业限制人员的新工作情况等。
（二）对劳动者的建议
1. 树立合同意识
竞业限制协议是劳动者与用人单位达成一致，自愿履行协议内容接受协议约束，如果有违约行为，需承担相应的违约责任。竞业限制协议多是用人单位单方拟定，对劳动者的权利着墨不多，劳动者在签订协议时虽然话语权不大，但需预判未来可能发生的各种情况，及时提出意见，一旦签订，则表示愿意接受协议约束。
2. 恪守约定义务，诚信履行协议
竞业限制协议大多会约定劳动者离职后按时向原用人单位履行报备义务等，如果劳动者怠于履行约定义务，用人单位可能会产生合理怀疑，进而产生不必要的纠纷，所以劳动者在履行协议时，应恪守约定，诚信履行。
