作者：赵安琪
案情简介
2016年12月1日，D先生与A公司、B公司签订了借款协议，约定D先生向A公司提供10,000,000元，借款期限12个月，协议约定D先生有权单方决定是否延期或转为股权，借款利率为年化12%（单利）。B公司对A公司的还款责任提供保证担保。2016年12月2日，D先生向A公司支付令借款10,000,000元。其中B公司为一人有限责任公司，法定代表人为C先生。
2020年9月9日与2020年10月10日，C先生收到D先生发送的两封《催收借款函》函件催促还款。后因A公司宣告破产无力偿还相应款项，D先生要求A公司还款；B公司承担保证责任；C先生为一人有限责任公司股东，与公司财产构成财产混同应承担连带责任为由将上述三方起诉至法院。本案中，律师代理B、C应诉，下文以此案例为展开分析保证责任承担的相关代理思路：
一、法律适用分析
首要梳理案件时，应先根据争议发生的时间来选择适用的法律。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条，发生在民法典施行后的法律事实，应适用民法典的规定。民法典施行前发生法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。
对于保证责任在民法典施行之前主要根据《中华人民共和国担保法》（以下简称“担保法”）及相关的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》进行规定。民法典实施后，保证责任主要根据民法典及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释等相关法律法规进行规定。上述法律在对比之下存在诸多不同，如民法典规定对保证方式在没有约定或者约定不明确的情况下，按照一般保证承担保证责任，而在担保法中规定若对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。因此在分析保证责任如何承担时，要根据具体法律事实发生的时间来分析选择适用哪部法律。
二、保证责任为何种方式的相关分析
保证责任在法律上存在两种，一是一般责任保证，二是连带责任保证。在现行法律之下，民法典规定，保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。因此保证人承担何种保证责任一般应先看保证合同如何约定。若当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，依据《民法典》第六百八十六条规定，保证人按照一般保证承担保证责任。
但对于保证合同中的具体字眼也需要进行审慎，如《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第二十五条：“若保证合同中具有保证人偿还债务应先以债务人承担责任为前提的为一般保证，若保证合同中具有保证人在债务人不能履行债务或未偿还债务即承担保证责任或无条件承担保证责任等类似内容的，应当认定为承担连带责任保证。”
综合上文所述，在代理此类案件时，在分析适用哪部法律后，应进一步依据当事人的合同、沟通记录等分析保证人承担的为何种责任，从而进一步制定相关的诉讼策略。就本文案例而言，涉案合同约定，B公司提供保证担保，D先生需先向A公司求偿为前提条件。因此本案我方主张就合同约定来看B公司应承担一般保证责任。
三、两种保证责任保证人承担责任的前提条件
实际上，保证责任的承担的触发条件可以理解为两大要素，一是请求对方承担保证责任实现的方式，二是处于保证期间。
对于保证责任实现的方式论述如下：根据民法典规定，一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。
因此根据法律可以理解为，请求对方承担一般保证责任的方式特点是，一般保证人承担保证责任需债权人在保证责任期间向债务人提起诉讼或仲裁，并就债务人的财产依法强制执行不能履行债务为前提。根据（2017）最高法执复38号指导性案例，最高人民法院认为：在一般保证情形，并非只有在债务人没有任何财产可供执行的情形下，才可以要求一般保证人承担责任，即债务人虽有财产，但其财产严重不方便执行时，可以执行一般保证人的财产。因此实际上，一般保证责任的承担需以在保证期间内，债权人向债务人提起诉讼或者仲裁为前提条件。而连带保证责任的实现方式较一般保证责任容易一些，即只要债务人未履行相关义务，债权人在保证期间内即可要求保证人承担保证责任。
对于保证期间，我国民法典规定保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。
债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。
债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。
总结来说，保证期间有约定的从其约定，但约定的早于主债务履行期限或与主债务履行期限同时届满的、没有约定或约定不明确的，保证期间统一视为主债务履行期限届满之日起6个月。
结合本文案例，由于B公司应承担一般保证责任，而D先生在B公司的保证责任期间未向A公司提起诉讼或仲裁，此时B公司的保证责任业已消灭，D先生无权要求B公司承担保证责任。
四、总结
前文所述为分析保证人是否承担保证责任的一般思路，在具体案件中还需结合诉讼时效等要点丰富自己的代理思路。本文案例最终采用一般保证责任的相关规定进行抗辩，最终法院判定由A公司承担还款责任，B公司及C先生不承担保证责任。
律师建议在进行诸如民间借贷行为时，对于借贷款项，还款时间，还款利息应明确约定，若有保证人，应尽可能明确保证人的保证责任方式，保证期间等，避免发生争议时无法让保证人承担保证责任，由此损害自己的相关利益。
（本文案例为保护当事人隐私，对当事人姓名及相关信息已进行隐匿化处理。）
